【法律】“假一罰十”店堂告示應(yīng)否兌現(xiàn)
案情
某店在其皮帶貨架上以醒目的大字寫明:“保證牛皮,假一罰十” 字樣,標價為39.9元。劉某購得一根皮帶后不久,便出現(xiàn)質(zhì)量問題,經(jīng)皮匠鑒定不是牛皮。于是劉某要求店家賠償399元,商家提出假一罰十顯失公平,只能按《消法》賠償二倍的貨款。
分岐
第一種意見,假一罰十的法律性質(zhì)為經(jīng)營者邀請消費者共同約定的一種違約金的支付辦法,《合同法》第114條第1、2款規(guī)定:"當事人可以約定一方違約時應(yīng)當根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金,也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計算方法。約定的違約金低于造成的損失的,當事人可以請求人民法完或者仲裁機構(gòu)予以增加;約定的違約金過分高于造成的損失的,當事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以適當減少。假一罰十的約定違金過高,顯失公平 ,故根據(jù)《合同法》第114條關(guān)于約定違約金的規(guī)定,可以要求人民法院予以變更的,因為顯失公平是屬于“可撤銷或可變更的民事行為和合同條款”。本案應(yīng)按消法規(guī)定予以兩倍貨款賠償
第二種意見,《消費者權(quán)益保護法》第49條的規(guī)定是一種關(guān)于違約的懲罰性規(guī)定,是為了保護消費者的合法權(quán)益,同時也是一種最低程度的保護,如果當事人在合同中約定的違約責(zé)任條款更有利于保護消費者的合法權(quán)益,應(yīng)該適用當事人約定的條款。國家工商行政管理總局《關(guān)于處理侵害消費者權(quán)益行為的若干規(guī)定》也作出規(guī)定:“經(jīng)營者與消費者有約定或者經(jīng)營者向消費者作出承諾的,約定或者承諾的內(nèi)容有利于維護消費者合法權(quán)益并嚴于法律法規(guī)強制性規(guī)定的,按照約定或者承諾履行;約定或者承諾的內(nèi)容不利于維護消費者合法權(quán)益并且不符合法律法規(guī)強制性規(guī)定的,按照法律法規(guī)的規(guī)定履行。”本案應(yīng)按十倍貨款賠償。
評析
筆者同意第二種意見,理由如下:
首先,對于店堂告示“假一罰十”的法律性質(zhì),學(xué)者有爭議。主要有“要約說”、“要約邀請說”及“懸償廣告說”三種觀點。“懸償廣告說”基本已無支持者,現(xiàn)只存“要約說”與“要約邀請說”只爭,其中要約說為主流觀點,筆者亦持要約說,要約是希望他人訂立合同的意思表示,要約邀請則是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。要約邀請具有如下特征:1、它是指一方邀請對方向自己發(fā)出要約,而不是像要約那樣是由一方向他人發(fā)出合同的意思表示;2、從法律性質(zhì)上看,要約邀請是一種締約的準備行為,要約邀請只能喚起他人的要約,不可能導(dǎo)致他人的承諾。而要約在發(fā)出以后,對要約人和受要約人都產(chǎn)生一定的約束力。要約一經(jīng)承諾就產(chǎn)生合同的可能性,如果要約人違反了有效的要約,則應(yīng)承擔法律責(zé)任。“假一罰十”店堂告示,內(nèi)容明確具體,是商家對消費者的公開承諾。關(guān)鍵的問題是作出該意思表示的商家是否愿意受該意思表示的約束,是否還存在“心中保留”問題。所謂的“心中保留”,又稱“單獨虛假表示”,即保留真意于自己心中,而未與相對人通謀。心中保留”的構(gòu)成要件:1、須有意思表示存在;2、須表示與真意不符;3、須表意人明知其表意不符而故為表示。顯然商家的行為符合上述構(gòu)成要件。我國民法未對心中保留做出規(guī)定,但從民法的“誠實信用”原則來看,一切有行為能力的人,當然應(yīng)對自己在正常情況下所作的意思表示負責(zé), 不得尋找任何借口來不承擔責(zé)任。由此可見,法律對“心中保留”持謹慎態(tài)度。因此,“假一罰十”店堂告示系商家為與消費者達成買賣合同的承諾,屬于合同法中的諾成合同,具有法律約束力。
其次,《消費者權(quán)益保護法》第49條所規(guī)定的懲罰性賠償是對合同非違約方的最低程度的保護,還是一種比一般違約責(zé)任更為嚴格的對非違約方較高強度的保護?承認前者就等于支持“假一罰十”條款的法律效力,承認后者就等于否認“假一罰十”約定的效力。其實,違約損害賠償是一種補償性救濟,而非懲罰性救濟,《消費者權(quán)益保護法》所規(guī)定的雙倍賠償是違約救濟的例外情形,是一種較為嚴格的違約救濟方式,屬于懲罰性法定賠償,懲罰性法定賠償通常來說是對一般違約責(zé)任的一種補充性的規(guī)定,并不屬于對非違約方消費者最低程度的保護。國家工商局《關(guān)于處理侵害消費者權(quán)益行為的若干規(guī)定》第一條規(guī)定:“經(jīng)營者提供商品或者服務(wù),應(yīng)當按照法律法規(guī)的規(guī)定、與消費者的約定或者向消費者作出的承諾履行義務(wù)。經(jīng)營者與消費者有約定或者經(jīng)營者向消費者作出承諾的,約定或者承諾的內(nèi)容有利于維護消費者合法權(quán)益并嚴于法律法規(guī)強制性規(guī)定的,按照約定或者承諾履行;約定或者承諾的內(nèi)容不利于維護消費者合法權(quán)益并且不符合法律法規(guī)強制性規(guī)定的,按照法律法規(guī)的規(guī)定履行。”“假一罰十”的約定,實質(zhì)就是商家邀請消費者共同約定的一種違約金的支付辦法,只是以格式條款的形式出現(xiàn)而已,而且是有利于消費者權(quán)益的約定。意思自治是民法的基本原則,有約定從約定,無約定從法定,是意思自治的最基本闡述。因此,假一罰十與《消費者權(quán)益保護法》第49條所規(guī)定的懲罰性賠償并不沖突。假一罰十適用于有約定的情況下,《消費者權(quán)益保護法》第49條適用于無約定的情形。
再次,合同法第114條規(guī)定“約定違金過高,可以請求適當減少”,但法律沒有規(guī)定過高的具體標準,賦予了法官的一定自由裁量權(quán),要求法官根據(jù)具體個案酌情把握。過高顯然是一個抽象概念,不同的人,不同的經(jīng)濟條件下都會有不同的標準。筆者認為,實踐中應(yīng)從兩個數(shù)方面把握。其一,從體系解釋的角度,應(yīng)結(jié)合合同法第113條來理解,我國合同法第113條規(guī)定:“當事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定,給對方造成損失的,損失賠償額應(yīng)當相當于因違約所造成的損失,包括合同履行后可以獲得的利益,但不得超過違反合同一方訂立合同時預(yù)見到或者應(yīng)當預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失。”約定的違約金過高應(yīng)是指訂立合同約定的違約金,大大地高于一方訂立合同時能夠預(yù)見的損失,該損失訂立合同時如果能夠預(yù)見的,一般來說就不應(yīng)當認定為過高。假一罰十是商家的承諾,因此商家在一開始訂立合同時就能夠預(yù)見損失程度。其二是社會大眾的認同,當社會大眾能夠接受,就不應(yīng)認定為過高。商家以假一罰十為幌子,促使消費者內(nèi)心確認,從而攫取高額利潤,假一罰百,假一罰千社會大眾都不會認為過高。是故,假一罰十不符合合同法第114條規(guī)定。
最后,是否作出假一罰十承諾,是商家意思表示自由行為,商家作出假一罰十意思表示,系自愿作出的真實意思表示,沒有對方的欺詐、脅迫、乘人之危,也沒有重大誤解等,且沒有違法法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行〈民法通則〉若干問題的意見(試行)》第72條規(guī)定:“一方當事人利用優(yōu)勢或者利用對方?jīng)]有經(jīng)驗,致使雙方的權(quán)利與義務(wù)明顯違反公平、等價有償原則的,可以認定為顯失公平。”從商家與消費者兩方來看,商家顯然是處于優(yōu)勢地位,其經(jīng)驗也應(yīng)當比消費者要強,故提出顯失公平的也只能是消費者而不是商家。
綜上,筆者認為,兌現(xiàn)假一罰十,不僅符合法理,而且有利于改變一些商家言行不一的局面,督促商家更多地為消費者著想、對消費者負責(zé),也有利誠信社會的建設(shè)。
某店在其皮帶貨架上以醒目的大字寫明:“保證牛皮,假一罰十” 字樣,標價為39.9元。劉某購得一根皮帶后不久,便出現(xiàn)質(zhì)量問題,經(jīng)皮匠鑒定不是牛皮。于是劉某要求店家賠償399元,商家提出假一罰十顯失公平,只能按《消法》賠償二倍的貨款。
分岐
第一種意見,假一罰十的法律性質(zhì)為經(jīng)營者邀請消費者共同約定的一種違約金的支付辦法,《合同法》第114條第1、2款規(guī)定:"當事人可以約定一方違約時應(yīng)當根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金,也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計算方法。約定的違約金低于造成的損失的,當事人可以請求人民法完或者仲裁機構(gòu)予以增加;約定的違約金過分高于造成的損失的,當事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以適當減少。假一罰十的約定違金過高,顯失公平 ,故根據(jù)《合同法》第114條關(guān)于約定違約金的規(guī)定,可以要求人民法院予以變更的,因為顯失公平是屬于“可撤銷或可變更的民事行為和合同條款”。本案應(yīng)按消法規(guī)定予以兩倍貨款賠償
第二種意見,《消費者權(quán)益保護法》第49條的規(guī)定是一種關(guān)于違約的懲罰性規(guī)定,是為了保護消費者的合法權(quán)益,同時也是一種最低程度的保護,如果當事人在合同中約定的違約責(zé)任條款更有利于保護消費者的合法權(quán)益,應(yīng)該適用當事人約定的條款。國家工商行政管理總局《關(guān)于處理侵害消費者權(quán)益行為的若干規(guī)定》也作出規(guī)定:“經(jīng)營者與消費者有約定或者經(jīng)營者向消費者作出承諾的,約定或者承諾的內(nèi)容有利于維護消費者合法權(quán)益并嚴于法律法規(guī)強制性規(guī)定的,按照約定或者承諾履行;約定或者承諾的內(nèi)容不利于維護消費者合法權(quán)益并且不符合法律法規(guī)強制性規(guī)定的,按照法律法規(guī)的規(guī)定履行。”本案應(yīng)按十倍貨款賠償。
評析
筆者同意第二種意見,理由如下:
首先,對于店堂告示“假一罰十”的法律性質(zhì),學(xué)者有爭議。主要有“要約說”、“要約邀請說”及“懸償廣告說”三種觀點。“懸償廣告說”基本已無支持者,現(xiàn)只存“要約說”與“要約邀請說”只爭,其中要約說為主流觀點,筆者亦持要約說,要約是希望他人訂立合同的意思表示,要約邀請則是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。要約邀請具有如下特征:1、它是指一方邀請對方向自己發(fā)出要約,而不是像要約那樣是由一方向他人發(fā)出合同的意思表示;2、從法律性質(zhì)上看,要約邀請是一種締約的準備行為,要約邀請只能喚起他人的要約,不可能導(dǎo)致他人的承諾。而要約在發(fā)出以后,對要約人和受要約人都產(chǎn)生一定的約束力。要約一經(jīng)承諾就產(chǎn)生合同的可能性,如果要約人違反了有效的要約,則應(yīng)承擔法律責(zé)任。“假一罰十”店堂告示,內(nèi)容明確具體,是商家對消費者的公開承諾。關(guān)鍵的問題是作出該意思表示的商家是否愿意受該意思表示的約束,是否還存在“心中保留”問題。所謂的“心中保留”,又稱“單獨虛假表示”,即保留真意于自己心中,而未與相對人通謀。心中保留”的構(gòu)成要件:1、須有意思表示存在;2、須表示與真意不符;3、須表意人明知其表意不符而故為表示。顯然商家的行為符合上述構(gòu)成要件。我國民法未對心中保留做出規(guī)定,但從民法的“誠實信用”原則來看,一切有行為能力的人,當然應(yīng)對自己在正常情況下所作的意思表示負責(zé), 不得尋找任何借口來不承擔責(zé)任。由此可見,法律對“心中保留”持謹慎態(tài)度。因此,“假一罰十”店堂告示系商家為與消費者達成買賣合同的承諾,屬于合同法中的諾成合同,具有法律約束力。
其次,《消費者權(quán)益保護法》第49條所規(guī)定的懲罰性賠償是對合同非違約方的最低程度的保護,還是一種比一般違約責(zé)任更為嚴格的對非違約方較高強度的保護?承認前者就等于支持“假一罰十”條款的法律效力,承認后者就等于否認“假一罰十”約定的效力。其實,違約損害賠償是一種補償性救濟,而非懲罰性救濟,《消費者權(quán)益保護法》所規(guī)定的雙倍賠償是違約救濟的例外情形,是一種較為嚴格的違約救濟方式,屬于懲罰性法定賠償,懲罰性法定賠償通常來說是對一般違約責(zé)任的一種補充性的規(guī)定,并不屬于對非違約方消費者最低程度的保護。國家工商局《關(guān)于處理侵害消費者權(quán)益行為的若干規(guī)定》第一條規(guī)定:“經(jīng)營者提供商品或者服務(wù),應(yīng)當按照法律法規(guī)的規(guī)定、與消費者的約定或者向消費者作出的承諾履行義務(wù)。經(jīng)營者與消費者有約定或者經(jīng)營者向消費者作出承諾的,約定或者承諾的內(nèi)容有利于維護消費者合法權(quán)益并嚴于法律法規(guī)強制性規(guī)定的,按照約定或者承諾履行;約定或者承諾的內(nèi)容不利于維護消費者合法權(quán)益并且不符合法律法規(guī)強制性規(guī)定的,按照法律法規(guī)的規(guī)定履行。”“假一罰十”的約定,實質(zhì)就是商家邀請消費者共同約定的一種違約金的支付辦法,只是以格式條款的形式出現(xiàn)而已,而且是有利于消費者權(quán)益的約定。意思自治是民法的基本原則,有約定從約定,無約定從法定,是意思自治的最基本闡述。因此,假一罰十與《消費者權(quán)益保護法》第49條所規(guī)定的懲罰性賠償并不沖突。假一罰十適用于有約定的情況下,《消費者權(quán)益保護法》第49條適用于無約定的情形。
再次,合同法第114條規(guī)定“約定違金過高,可以請求適當減少”,但法律沒有規(guī)定過高的具體標準,賦予了法官的一定自由裁量權(quán),要求法官根據(jù)具體個案酌情把握。過高顯然是一個抽象概念,不同的人,不同的經(jīng)濟條件下都會有不同的標準。筆者認為,實踐中應(yīng)從兩個數(shù)方面把握。其一,從體系解釋的角度,應(yīng)結(jié)合合同法第113條來理解,我國合同法第113條規(guī)定:“當事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定,給對方造成損失的,損失賠償額應(yīng)當相當于因違約所造成的損失,包括合同履行后可以獲得的利益,但不得超過違反合同一方訂立合同時預(yù)見到或者應(yīng)當預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失。”約定的違約金過高應(yīng)是指訂立合同約定的違約金,大大地高于一方訂立合同時能夠預(yù)見的損失,該損失訂立合同時如果能夠預(yù)見的,一般來說就不應(yīng)當認定為過高。假一罰十是商家的承諾,因此商家在一開始訂立合同時就能夠預(yù)見損失程度。其二是社會大眾的認同,當社會大眾能夠接受,就不應(yīng)認定為過高。商家以假一罰十為幌子,促使消費者內(nèi)心確認,從而攫取高額利潤,假一罰百,假一罰千社會大眾都不會認為過高。是故,假一罰十不符合合同法第114條規(guī)定。
最后,是否作出假一罰十承諾,是商家意思表示自由行為,商家作出假一罰十意思表示,系自愿作出的真實意思表示,沒有對方的欺詐、脅迫、乘人之危,也沒有重大誤解等,且沒有違法法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行〈民法通則〉若干問題的意見(試行)》第72條規(guī)定:“一方當事人利用優(yōu)勢或者利用對方?jīng)]有經(jīng)驗,致使雙方的權(quán)利與義務(wù)明顯違反公平、等價有償原則的,可以認定為顯失公平。”從商家與消費者兩方來看,商家顯然是處于優(yōu)勢地位,其經(jīng)驗也應(yīng)當比消費者要強,故提出顯失公平的也只能是消費者而不是商家。
綜上,筆者認為,兌現(xiàn)假一罰十,不僅符合法理,而且有利于改變一些商家言行不一的局面,督促商家更多地為消費者著想、對消費者負責(zé),也有利誠信社會的建設(shè)。
(作者單位:江西省樂平市人民法院)
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